上海闵龙品牌管理股份有限公司四次反馈意见回复

2018-06-12 16:29

  根据贵公司《关于上海闵龙品牌管理股份有限公司挂牌申请文件的第四次反馈意见》要求,新时代证券股份有限公司组织了上海闵龙品牌管理股份有限公司及各中介机构对贵公司提出的反馈意见进行了认真讨论及补充调查,对反馈意见中所有提及的问题逐项予以落实并进行了书面说明。涉及需要补充附件加以说明的,已补充附件;涉及需要对《公开转让说明书》及其他文件进行修改或补充披露的,已按照反馈意见的要求进行了修改和补充。

  1、请公司补充说明并披露劳务外包与劳务派遣之间的区别,公司的劳务外包形式是否属于劳务派遣。若不属于,请公司补充说明该形式下的合规性。

  若属于,请公司说明主办券商、律师补充核查以下事项并发表明确意见:(1)公司采取劳务派遣的基本情况,包括且不限于使用劳务派遣人员人数、采取劳务派遣人员的原因、劳务派遣人员具体岗位或工种;(2)公司与劳务派遣公司是否存在关联关系,采取劳务派遣的用工方式是否影响公司技术和服务稳定性、保密性要求,采取大量劳务派遣人员对公司生产经营及持续发展的影响;(3)公司采取劳务派遣用工的合规性,公司若将劳务派遣员工转为与公司签订劳动合同的员工后对公司支付社会保险等成本费用的影响。

  劳务派遣指的是劳务派遣机构与用工单位签订派遣协议,将劳动者派往用工单位“临时性、辅助性或者替代性”的岗位工作,派遣机构向用工单位收取派遣费,并向被派遣劳动者支付劳动报酬的三方关系,其中,劳动者与派遣机构建立劳动关系,用工单位让渡了劳动关系的建立权,保留对劳动者的管理控制权。

  劳务外包指,把发包人特定的工程或生产经营项目发包给承包人,由承包人组织劳动者完成所承包的项目。承包人从发包人处获得项目及承包费用,赚取利润并为劳动者发放劳动报酬。

  劳务派遣中,劳务派遣单位与用工单位之间订立劳务派遣协议,适用劳动合同法,受劳动法律规范调整。

  劳务外包中,承包单位与发包单位订立的承揽合同或发包合同适用合同法等相关民事法律规范调整。

  劳务派遣中,劳动者直接受用工单位的管理,按照用工单位的工作时间和形式进行劳动。

  劳务派遣单位必须是严格按照劳动合同法设立的、获得劳务派遣行政许可的法人实体。用工单位是法人或其他组织。

  劳务外包中的承包人一般都没有特别的经营资质要求,除非有特别法的;承包人和发包人既可以是法人、其他组织,也可以是个人。

  劳务派遣协议一般是按照派遣的时间和费用标准,根据约定派遣的人数结算费用,其合同标的一般是“人”。

  劳务外包一般按照事先确定的劳务单价根据劳务承包单位完成的工作量结算,其合同标的一般是“事”。

  在劳务派遣中,劳务派遣人员工资总额纳入用工单位工资总额的统计范围,具体包括用工单位负担的基本工资、加班工资、绩效工资以及各种津贴、补贴等,但不包括因使用劳务派遣人员而支付的管理费用和其他用工成本。

  劳务派遣中如果对被派遣劳动者造成损害的,用工单位需与派遣单位承担连带赔偿责任。

  公司的劳务外包系将公司承接的品牌终端形象更新等施工业务发包给承包人,由承包人组织劳动者完成所承包的项目,公司验收合格后,公司按结算价格将施工费用付给承包人。

  公司根据《合同法》的,与承包方签订《项目合作协议》、《零售终端形象更新合同》等发包承揽合同。

  进行品牌终端形象更新的具体施工人员不由公司直接管理,具体的业务培训、考勤等由承包方负责。承包方按照公司的要求在时间地点,按照要求完成承包的业务即可。

  (1)报告期内,公司存在两种外包形式;报告期后,公司仅存在施工业务外包给机构的形式。

  报告期内,公司存在两种外包形式已补充披露至“公开转让说明书”之“第二节 公司业务”之“四、公司业务经营情况”之“(一)主要供应商情况”,具体内容如下:

  报告期内,公司的施工业务外包对象分为两种:①机构施工方;②个人施工方。机构与个人承接业务后,由其自行组织施工工人进行施工。

  公司将施工业务以签订《项目合作协议》的形式委托给个人模式下,在施工费用结算方面,由于施工队长作为自然人公信力不足,为避免潜在的与工人的纠纷,应施工队长要求,公司经审慎考虑,由第三方机构代为支付施工费用给工人。报告期内,公司施工业务外包给机构的比例从2015年度的0.00%上升至2016年度的57.3%。

  为降低业务外包给个人的潜在风险,公司逐步降低外包给个人的比例。自2016年10月起,公司将施工业务全部外包给机构,施工业务外包给机构的比例调整为100.00%,不存在将施工业务外包给个人的情形,亦不存在委托第三方机构代理支付给个人施工费用情形,并与全部第三方代理支付机构签署了终止合作协议。

  加工安装 上海安申 提供欧莱雅集团下LPD品牌化 按约定的 2016/06/01- 履行

  1 劳务合同 建筑劳务 妆品柜台、灯箱(不含广告)的 单价标准 2017/05/31 完毕

  零售终端 上海融战 柜台的画面安装、立面广告张 按约定的 2017/01/01- 正在

  2 形象更新 装饰工程 贴、陈列及灯箱画面安装更换 单价标准 2017/12/31 履行

  加工安装 上海强敬 负责公司承包的欧莱雅集团下 按约定的 2017/02/05- 正在

  3 合同 建筑劳务 LPD品牌化妆品柜台加工、陈 单价标准 2017/08/31 履行

  零售终端 万汇 柜台的画面安装、立面广告张 按约定的 2017/04/01- 正在

  4 形象更新 文化 贴、陈列及灯箱画面安装更换 单价标准 2018/03/31 履行

  5 形象更新 隆建筑工 贴、陈列及灯箱画面安装更换 单价标准 2017/05/31- 正在

  公司在取得跨国或者全国连锁知名品牌商的订单后,以签订合作协议的形式将施工内容外包出去,交由第三方负责具体施工,待施工结束后,公司再对施工质量进行验收,因此,公司并不直接进行施工,而是将施工内容委托给其他主体实施。

  公司所承接并委托其他主体实施的施工内容仅为广告灯片和灯布、陈列、橱窗广告画面及户外广告画面同步更新服务,属于广义的建筑装饰活动而不是《建筑法》所的建筑活动,因此公司主营业务并不适用建筑类法律法规,不需要以法律强制规范,公司及施工单位均无需取得《建筑业企业资质证书》等建筑业的许可、资质证书。

  根据《安全生产许可证条例》第二条的,国家对矿山企业、建筑施工企业和化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业实行安全生产许可制度,企业未取得安全生产许可证的,不得从事生产活动。公司从事品牌零售终端形象更新业务,不适用《安全生产许可证条例》的,因此无需取得安全生产许可证。

  公司从事品牌零售终端形象更新业务,根据中国证监会发布的《上市公司行业分类》(2012年修订),公司属于“租赁和商务服务业”之“商务服务业”(行业分类代码为:L72)。根据《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行核查的通知》(环发[2003]101号)、《关于印发的通知》(环办函[2008]373号)等文件的,公司所处行业不属于重污染行业。此外,公司的主营业务及经营场所不涉及建设项目,因此不需履行建设项目环评、环保验收手续。

  因此,公司委托上述施工外包公司和施工队长代理施工,除了要求施工外包公司具备有效的《营业执照》以及施工队长具备相应的行为能力外,不要求具备其他资质。

  2 服务有限公司 形象策划,展览展示服务,文化艺术交流策 证》、《人力资

  公司委托上述第三方代理发放施工费用,除了要求劳务外包公司具备有效的《营业执照》外,不要求具备其他资质。劳务外包公司不存在超越资质、范围经营的情况,不存在相应的法律风险。报告期后,公司不再委托第三方公司代理支付给个人施工费用。

  因施工队长与其组织人员之间也不存在如劳动合同等长期稳定的法律服务关系,建立长期劳动合同关系将明显增加公司的运营成本且造员跨地域调配的高成本及低效率,施工人员、工种要求等也并不固定。公司将施工内容外包的业务模式系基于公司各品牌商在全国各地门店较多以及对施工、周期等要求的因素经多年积累形成,符合公司该类业务开展的实际情况和业内的通行做法。

  公司实施上述劳务外包模式不需要特殊的资质、许可或手续,有关合同及有关法律法规未公司采取该模式,公司在报告期内合规经营。对此,公司的主管劳动社会保障部门与工商行政管理部门出具了合规证明,分别如下:

  明自2015年1月1日至2017年3月31日,公司没有因违反劳动法律、法规和

  规范性文件而受到上海市闵行区人力资源和社会保障局行政处理、行政处罚的记录。

  具《证明》,证明公司自2015年1月1日至2017年4月13日的经营活动中,能

  遵守国家工商管理方面的法律、法规和规章,未发生因违反国家及地方有关工商管理方面的法律、法规和规章而受到工商机关行政处罚的情形。

  对于公司将施工业务外包给第三方法人及自然人的经营行为,公司股东、实际控制人王闻超与金晓燕已分别出具说明与承诺,说明公司采取这种模式符合公司经营实际、有其商业合,且已取得了合作伙伴或默示的许可;其承诺将积极采取各项措施(包括但不限于将业务外包给专业的业务承包机构,在主要城市设立分支机构、建立专门负责维修业务的团队并与其建立劳动合同关系)不再将业务外包给个人,亦不再通过第三支付给个人施工费用,避免采取这种模式可能产生的违约风险或行政处罚风险,并承诺承担公司报告期内因采取该模式而导致的违约责任和行政处罚罚款,公司不因此遭受损失。

  另外,公司将施工业务外包给机构的比例已从2015年度的0.00%上升至2016

  年度的 57.30%,报告期后,公司将业务全部外包给专业机构,不存在将业务外

  综上所述,公司存在的劳务外包形式不属于劳务派遣;公司报告期后将业务全部外包给专业机构,不存在将业务外包给个人的情形,亦不存在通过第三方代理支付给个人施工费用的情形;公司的劳务外包合规。

  1 同、业务合同及相关凭证、业务资质文 同、业务合同及相关凭证、《营业执

  4 查询行业分类标准,行业相关政策法规 (GB/T4754-2011)、《上市公司行业

  (1)经主办券商核查,公司的劳务外包系将公司的承接的品牌终端形象更新等施工业务发包给承包人,由承包人组织劳动者完成所承包的项目,公司验收合格后,公司按结算价格将施工费用付给承包人;进行品牌终端形象更新的具体施工人员不由公司直接管理,具体的业务培训、考勤等由承包方负责。承包方按照公司的要求在时间地点,按照要求完成承包的业务即可。公司事先与承包人签订业务合同,业务执行后,按照约定的业务量进行结算,不指定特定的具体施工人员施工。因此,公司劳务外包形式不属于劳务派遣,报告期内,公司不存在劳务派遣情形。

  (2)报告期内公司存在将部分业务外包给个人,且结算后通过第三方机构支付给个人施工费用行为。经主办券商核查,报告期后,公司不再将业务外包给个人,亦取消了通过第三方机构支付给个人施工费用行为,而是将外包业务全部交由专业机构,公司业务外包具体情况如下表:

  全国对《建筑法》的释义,“对已建成的建筑进行装修,如果……不涉及主体或承重结构变动的装修,不属于本法调整范围。此外,对不包括建筑装修内容的建筑装饰活动,因其不涉及建筑物的安全性和基本使用功能,完全可以因使用者的爱好和审美情趣的不同而各有不同,不需要以法律强制规范,因此本法的调整范围不包括建筑装饰活动。”公司所承接并委托其他主体实施的施工内容仅为广告灯片和灯布、陈列、橱窗广告画面及户外广告画面同步更新服务,属于广义的建筑装饰活动而不是《建筑法》所的建筑活动,因此公司主营业务并不适用建筑类法律法规,不需要以法律强制规范,公司及施工单位均无需取得《建筑业企业资质证书》等建筑业的许可、资质证书。

  根据《安全生产许可证条例》第二条的,国家对矿山企业、建筑施工企业和化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业实行安全生产许可制度,企业未取得安全生产许可证的,不得从事生产活动。公司从事品牌零售终端形象更新业务,不适用《安全生产许可证条例》的,因此无需取得安全生产许可证。

  公司从事品牌零售终端形象更新业务,根据中国证监会发布的《上市公司行业分类》(2012年修订),公司属于“租赁和商务服务业”之“商务服务业”(行业分类代码为:L72)。根据《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行核查的通知》(环发[2003]101号)、《关于印发的通知》(环办函[2008]373号)等文件的,公司所处行业不属于重污染行业。此外,公司的主营业务及经营场所不涉及建设项目,因此不需履行建设项目环评、环保验收手续。

  因此,公司委托上述施工外包公司和施工队长代理施工,除了要求施工外包公司具备有效的《营业执照》以及施工队长具备相应的行为能力外,不要求具备其他资质。公司承包方均具备上述资质要求。

  公司委托第三方代理发放施工费用,除了要求第三方公司具备有效的《营业执照》外,不要求具备其他资质。报告期后,公司不再委托第三方公司代理支付给个人施工费用。

  公司实际控制人王闻超与金晓燕分别出具说明与承诺,说明公司采取的业务外包模式符合公司当时经营实际、有其商业合,且已取得了合作伙伴或默示的许可;其承诺将积极采取各项措施(包括但不限于将业务外包给专业的业务承包机构,在主要城市设立分支机构、建立专门负责维修业务的团队并与其建立劳动合同关系)不会再次将业务外包给个人,亦不再通过第三支付给个人施工费用,避免采取这种模式可能产生的违约风险或行政处罚风险,并承诺承担公司报告期内因采取该模式而导致的违约责任和行政处罚罚款等,公司不因此遭受损失。

  明自2015年1月1日至2017年3月31日,公司没有因违反劳动法律、法规和

  规范性文件而受到上海市闵行区人力资源和社会保障局行政处理、行政处罚的记录。

  具《证明》,证明公司自2015年1月1日至2017年4月13日的经营活动中,能

  遵守国家工商管理方面的法律、法规和规章,未发生因违反国家及地方有关工商管理方面的法律、法规和规章而受到工商机关行政处罚的情形。

  综上所述,主办券商认为,公司劳务外包存在合,报告期内,公司不存在违法违规情况,报告期后,公司业务外包对象全部为专业机构,不存在将业务外包给个人的情形,亦不存在通过第三方代理支付给个人施工费用的情形。公司的劳务外包合规。

  (本页无正文,为《新时代证券股份有限公司关于上海闵龙品牌管理股份有限公司挂牌申请文件的第四次反馈意见之回复报告》的签字盖章页)

  (本页无正文,为《新时代证券股份有限公司关于上海闵龙品牌管理股份有限公司挂牌申请文件的第四次反馈意见之回复报告》的签字盖章页)